【案情】
甲、乙婚后育有一子丙，丙長期跟隨祖父母丁、戊居住生活。后甲、乙離婚，丙隨乙遷居異地。祖父母丁、戊思念孫子，苦于難以前去探望，遂訴至法院，請(qǐng)求判令丙定期與其進(jìn)行視頻通話，且丙在成年前須每年回鄉(xiāng)探親，由乙負(fù)擔(dān)相關(guān)費(fèi)用。
【分歧】
本案的爭議焦點(diǎn)是：父母離婚后，（外）祖父母是否享有對(duì)（外）孫子女的隔代探望權(quán)？
第一種意見認(rèn)為，允許（外）祖父母探望（外）孫子女是互利雙贏之舉，親情的維系有利于創(chuàng)造良好的家庭環(huán)境，有利于促進(jìn)青少年健康成長，符合未成年人保護(hù)法的規(guī)定。同時(shí)又可慰藉老人，屬于對(duì)老人進(jìn)行精神贍養(yǎng)，符合老年人權(quán)益保障法的立法目的，故應(yīng)保護(hù)隔代探望權(quán)，支持丁、戊的訴訟請(qǐng)求。
第二種意見認(rèn)為，我國婚姻法第三十八條規(guī)定了離婚后非共同居住的父或母的探望權(quán)，但對(duì)祖父母、外祖父母對(duì)孫子女、外孫子女的探望權(quán)并未作出規(guī)定，故祖父母并非法定探望權(quán)的主體，不享有所謂隔代探望權(quán)，故應(yīng)駁回丁、戊的訴訟請(qǐng)求。
【評(píng)析】
筆者贊同第一種觀點(diǎn)，理由如下：
1.探望權(quán)及隔代探望權(quán)的法律性質(zhì)
我國婚姻法第三十八條規(guī)定：“離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母，有探望子女的權(quán)利，另一方有協(xié)助的義務(wù)。”該條對(duì)探望權(quán)作出了規(guī)定，即離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母按照離婚協(xié)議或法院判決，遵循一定的方式和時(shí)間，享有探望子女的權(quán)利。探望權(quán)基于親子的特定身份關(guān)系而產(chǎn)生，系一項(xiàng)法定的、獨(dú)立的民事權(quán)利，且上述規(guī)定將探望權(quán)的主體限定在父母、子女之間，并未將“隔代”的（外）祖父母納入其中。
關(guān)于隔代探望權(quán)，我國法律并無明確規(guī)定，域外司法研究中存在“道德權(quán)利說”“衍生權(quán)利說”“限定的法定權(quán)利說”等多種觀點(diǎn)。筆者認(rèn)為，從民事權(quán)利體系的角度來講，隔代探望權(quán)應(yīng)屬于身份權(quán)中的親屬權(quán)，派生并依附于親權(quán)，是對(duì)親權(quán)的有益補(bǔ)充。親屬權(quán)是除配偶關(guān)系和親子關(guān)系以外的其他近親屬之間的身份權(quán)，其不僅標(biāo)志著近親屬之間的身份地位，也包含了其間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。例如，我國婚姻法第二十八條規(guī)定了特定情況下祖孫間的撫養(yǎng)、贍養(yǎng)義務(wù)。從權(quán)利義務(wù)相一致的原則考慮，隔代探望權(quán)也應(yīng)當(dāng)予以保護(hù)，允許（外）祖父母以合理方式探望孫子女，是其親屬權(quán)的具體體現(xiàn)，是以法律形式對(duì)親情交流和維系予以保障。
此外，隨著家庭結(jié)構(gòu)的變化及父母工作壓力的增大，許多（外）孫子女幼年都由（外）祖父母撫養(yǎng)照顧，其間形成了深厚感情。這種因特殊血緣關(guān)系、身份關(guān)系而產(chǎn)生的特殊情感，不因父母離婚、離世等因素的影響而消失，因此在特定情況下對(duì)其隔代探望權(quán)予以保護(hù)具有合理性。
2.隔代探望權(quán)的成立條件
探望權(quán)的行使，主要目的在于保證未成年人的健康成長，且現(xiàn)行法律僅將其主體限定在父母子女關(guān)系項(xiàng)下，故對(duì)于隔代的（外）祖父母而言，當(dāng)根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定的精神，嚴(yán)格限制其適用條件。具體而言，隔代探望權(quán)的行使主要應(yīng)具有以下情形：
第一種情形，如（外）祖父母曾長期撫養(yǎng)（外）孫子女可享有隔代探望權(quán)。之所以如此是因?yàn)榛趽狃B(yǎng)經(jīng)歷，孫子女與（外）祖父母間的關(guān)系親密，相互依賴。該隔代探望權(quán)本質(zhì)上既符合探望權(quán)的倫理價(jià)值取向，也符合社會(huì)善良風(fēng)俗。因婚姻關(guān)系存續(xù)與否不應(yīng)影響該祖孫關(guān)系，故婚姻狀態(tài)不應(yīng)成為能否行使隔代探望權(quán)的限制性條件。
第二種情形，如夫妻一方死亡，死亡一方的父母對(duì)（外）孫子女的探望一般應(yīng)當(dāng)予以支持。子女離世后，其父母一般將（外）孫子女視為子女血脈的延續(xù)，以之為情感寄托，意圖通過祖孫間的情感互動(dòng)，消弭親人離世的傷痛，因此，對(duì)此特殊情形中的隔代探望權(quán)應(yīng)予以保護(hù)。
尚需說明的是，行使隔代探望權(quán)應(yīng)遵循未成年人利益最大化原則，應(yīng)當(dāng)尊重未成年人意愿，尊重監(jiān)護(hù)人意見，監(jiān)護(hù)人與行使隔代探望權(quán)的祖輩應(yīng)當(dāng)相互體諒，共同協(xié)商具體的探望方式、頻率，避免因隔代探望權(quán)的行使擾亂未成年人的正常學(xué)習(xí)、生活。隔代探望方式是否得當(dāng)可參考婚姻法第三十八條及預(yù)防未成年人犯罪法第十四條的規(guī)定，如其探望行為確對(duì)孫子女身心健康造成不利影響，可訴至法院，由法院判斷是否應(yīng)依法中止其隔代探望的權(quán)利，待該情況消失后應(yīng)當(dāng)及時(shí)恢復(fù)其隔代探望權(quán)。
3.保護(hù)隔代探望權(quán)的現(xiàn)實(shí)需求
其一，給予祖輩隔代探望權(quán)有利于營造良好的家庭氛圍，有利于青少年的身心健康。祖孫間保持良好的日常溝通和感情交流，有利于減輕其父母離婚、離世對(duì)其造成的心理傷害，為其人格健全發(fā)展創(chuàng)造良好的家庭環(huán)境，更有利于未成年人的健康成長。
其二，保護(hù)祖輩的隔代探望權(quán)有利于慰藉長輩，體現(xiàn)法律的人文關(guān)懷。我國老年人權(quán)益保障法第十四條規(guī)定，“贍養(yǎng)人應(yīng)當(dāng)履行對(duì)老年人經(jīng)濟(jì)上供養(yǎng)、生活上照料和精神上慰藉的義務(wù)，照顧老年人的特殊需要。”故此，保障（外）祖父母探望孫子女也屬于對(duì)老年人進(jìn)行精神贍養(yǎng)的范疇。
其三，尊重祖輩的隔代探望權(quán)符合我國的傳統(tǒng)家庭倫理和善良風(fēng)俗。探望權(quán)系親權(quán)的延伸，是基于特定身份關(guān)系而衍生的身份權(quán)。雖然我國婚姻法沒有直接規(guī)定（外）祖父母的隔代探望權(quán)，但是祖孫關(guān)系因特殊血緣關(guān)系、情感關(guān)系而產(chǎn)生特殊身份關(guān)系，如不允許祖輩行使隔代探望權(quán)有違探望權(quán)的倫理價(jià)值取向，也不符合民眾對(duì)法律的期待。
�。ㄗ髡邌挝唬罕本┦械谌屑�(jí)人民法院）
甲、乙婚后育有一子丙，丙長期跟隨祖父母丁、戊居住生活。后甲、乙離婚，丙隨乙遷居異地。祖父母丁、戊思念孫子，苦于難以前去探望，遂訴至法院，請(qǐng)求判令丙定期與其進(jìn)行視頻通話，且丙在成年前須每年回鄉(xiāng)探親，由乙負(fù)擔(dān)相關(guān)費(fèi)用。
【分歧】
本案的爭議焦點(diǎn)是：父母離婚后，（外）祖父母是否享有對(duì)（外）孫子女的隔代探望權(quán)？
第一種意見認(rèn)為，允許（外）祖父母探望（外）孫子女是互利雙贏之舉，親情的維系有利于創(chuàng)造良好的家庭環(huán)境，有利于促進(jìn)青少年健康成長，符合未成年人保護(hù)法的規(guī)定。同時(shí)又可慰藉老人，屬于對(duì)老人進(jìn)行精神贍養(yǎng)，符合老年人權(quán)益保障法的立法目的，故應(yīng)保護(hù)隔代探望權(quán)，支持丁、戊的訴訟請(qǐng)求。
第二種意見認(rèn)為，我國婚姻法第三十八條規(guī)定了離婚后非共同居住的父或母的探望權(quán)，但對(duì)祖父母、外祖父母對(duì)孫子女、外孫子女的探望權(quán)并未作出規(guī)定，故祖父母并非法定探望權(quán)的主體，不享有所謂隔代探望權(quán)，故應(yīng)駁回丁、戊的訴訟請(qǐng)求。
【評(píng)析】
筆者贊同第一種觀點(diǎn)，理由如下：
1.探望權(quán)及隔代探望權(quán)的法律性質(zhì)
我國婚姻法第三十八條規(guī)定：“離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母，有探望子女的權(quán)利，另一方有協(xié)助的義務(wù)。”該條對(duì)探望權(quán)作出了規(guī)定，即離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母按照離婚協(xié)議或法院判決，遵循一定的方式和時(shí)間，享有探望子女的權(quán)利。探望權(quán)基于親子的特定身份關(guān)系而產(chǎn)生，系一項(xiàng)法定的、獨(dú)立的民事權(quán)利，且上述規(guī)定將探望權(quán)的主體限定在父母、子女之間，并未將“隔代”的（外）祖父母納入其中。
關(guān)于隔代探望權(quán)，我國法律并無明確規(guī)定，域外司法研究中存在“道德權(quán)利說”“衍生權(quán)利說”“限定的法定權(quán)利說”等多種觀點(diǎn)。筆者認(rèn)為，從民事權(quán)利體系的角度來講，隔代探望權(quán)應(yīng)屬于身份權(quán)中的親屬權(quán)，派生并依附于親權(quán)，是對(duì)親權(quán)的有益補(bǔ)充。親屬權(quán)是除配偶關(guān)系和親子關(guān)系以外的其他近親屬之間的身份權(quán)，其不僅標(biāo)志著近親屬之間的身份地位，也包含了其間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。例如，我國婚姻法第二十八條規(guī)定了特定情況下祖孫間的撫養(yǎng)、贍養(yǎng)義務(wù)。從權(quán)利義務(wù)相一致的原則考慮，隔代探望權(quán)也應(yīng)當(dāng)予以保護(hù)，允許（外）祖父母以合理方式探望孫子女，是其親屬權(quán)的具體體現(xiàn)，是以法律形式對(duì)親情交流和維系予以保障。
此外，隨著家庭結(jié)構(gòu)的變化及父母工作壓力的增大，許多（外）孫子女幼年都由（外）祖父母撫養(yǎng)照顧，其間形成了深厚感情。這種因特殊血緣關(guān)系、身份關(guān)系而產(chǎn)生的特殊情感，不因父母離婚、離世等因素的影響而消失，因此在特定情況下對(duì)其隔代探望權(quán)予以保護(hù)具有合理性。
2.隔代探望權(quán)的成立條件
探望權(quán)的行使，主要目的在于保證未成年人的健康成長，且現(xiàn)行法律僅將其主體限定在父母子女關(guān)系項(xiàng)下，故對(duì)于隔代的（外）祖父母而言，當(dāng)根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定的精神，嚴(yán)格限制其適用條件。具體而言，隔代探望權(quán)的行使主要應(yīng)具有以下情形：
第一種情形，如（外）祖父母曾長期撫養(yǎng)（外）孫子女可享有隔代探望權(quán)。之所以如此是因?yàn)榛趽狃B(yǎng)經(jīng)歷，孫子女與（外）祖父母間的關(guān)系親密，相互依賴。該隔代探望權(quán)本質(zhì)上既符合探望權(quán)的倫理價(jià)值取向，也符合社會(huì)善良風(fēng)俗。因婚姻關(guān)系存續(xù)與否不應(yīng)影響該祖孫關(guān)系，故婚姻狀態(tài)不應(yīng)成為能否行使隔代探望權(quán)的限制性條件。
第二種情形，如夫妻一方死亡，死亡一方的父母對(duì)（外）孫子女的探望一般應(yīng)當(dāng)予以支持。子女離世后，其父母一般將（外）孫子女視為子女血脈的延續(xù)，以之為情感寄托，意圖通過祖孫間的情感互動(dòng)，消弭親人離世的傷痛，因此，對(duì)此特殊情形中的隔代探望權(quán)應(yīng)予以保護(hù)。
尚需說明的是，行使隔代探望權(quán)應(yīng)遵循未成年人利益最大化原則，應(yīng)當(dāng)尊重未成年人意愿，尊重監(jiān)護(hù)人意見，監(jiān)護(hù)人與行使隔代探望權(quán)的祖輩應(yīng)當(dāng)相互體諒，共同協(xié)商具體的探望方式、頻率，避免因隔代探望權(quán)的行使擾亂未成年人的正常學(xué)習(xí)、生活。隔代探望方式是否得當(dāng)可參考婚姻法第三十八條及預(yù)防未成年人犯罪法第十四條的規(guī)定，如其探望行為確對(duì)孫子女身心健康造成不利影響，可訴至法院，由法院判斷是否應(yīng)依法中止其隔代探望的權(quán)利，待該情況消失后應(yīng)當(dāng)及時(shí)恢復(fù)其隔代探望權(quán)。
3.保護(hù)隔代探望權(quán)的現(xiàn)實(shí)需求
其一，給予祖輩隔代探望權(quán)有利于營造良好的家庭氛圍，有利于青少年的身心健康。祖孫間保持良好的日常溝通和感情交流，有利于減輕其父母離婚、離世對(duì)其造成的心理傷害，為其人格健全發(fā)展創(chuàng)造良好的家庭環(huán)境，更有利于未成年人的健康成長。
其二，保護(hù)祖輩的隔代探望權(quán)有利于慰藉長輩，體現(xiàn)法律的人文關(guān)懷。我國老年人權(quán)益保障法第十四條規(guī)定，“贍養(yǎng)人應(yīng)當(dāng)履行對(duì)老年人經(jīng)濟(jì)上供養(yǎng)、生活上照料和精神上慰藉的義務(wù)，照顧老年人的特殊需要。”故此，保障（外）祖父母探望孫子女也屬于對(duì)老年人進(jìn)行精神贍養(yǎng)的范疇。
其三，尊重祖輩的隔代探望權(quán)符合我國的傳統(tǒng)家庭倫理和善良風(fēng)俗。探望權(quán)系親權(quán)的延伸，是基于特定身份關(guān)系而衍生的身份權(quán)。雖然我國婚姻法沒有直接規(guī)定（外）祖父母的隔代探望權(quán)，但是祖孫關(guān)系因特殊血緣關(guān)系、情感關(guān)系而產(chǎn)生特殊身份關(guān)系，如不允許祖輩行使隔代探望權(quán)有違探望權(quán)的倫理價(jià)值取向，也不符合民眾對(duì)法律的期待。
�。ㄗ髡邌挝唬罕本┦械谌屑�(jí)人民法院）
