一、概述
1.現狀：
近年來我國醫(yī)患關系日趨緊張，已成為社會公眾廣為關注的焦點之一。盡管相關部門為緩解醫(yī)患矛盾做了諸多努力，但令人遺憾的是，近年來，矛盾并未趨于緩和，惡性案件仍時有發(fā)生。
紛爭何時終結？ 醫(yī)患江湖 誰是弱者？
2.醫(yī)療糾紛案件的特點：
1）高度的專業(yè)性：
隨著醫(yī)學科學的發(fā)展，各種新的診療方法、手段出現，導致醫(yī)療行業(yè)內部分工高度專業(yè)化，而患者一方往往缺乏相應專業(yè)知識，在案件處理中處于專業(yè)劣勢。
2）審理難度大：
醫(yī)學知識的專業(yè)性，法官難以根據自己的知識就案件的事實進行實體判斷，往往需借助相關鑒定結論。審理中又往往出現多個相互矛盾或差別較大的鑒定意見，法官難以認定。
3）周期長：
醫(yī)療案件審理往往按年計算，復雜的鑒定如醫(yī)療事故技術鑒定、醫(yī)療過錯司法鑒定、文件檢驗、傷殘鑒定、護理依賴等等。
證據的判斷、采信必然建立在復雜的鑒定基礎上。大多數案件都難以在審限內審結。
二、現行醫(yī)療損害責任體系的二元化結構
1.醫(yī)療損害責任訴由的雙軌制：
在選擇侵權法作為請求權法律基礎的醫(yī)療損害賠償糾紛中，在案由問題上，司法實踐中將其區(qū)分為醫(yī)療事故責任和醫(yī)療過錯責任。
原因是2003年1月6日出臺的《最高人民法院關于參照 <醫(yī)療事故處理條例>審理醫(yī)療糾紛民事案件的通知》規(guī)定：條例施行后發(fā)生的醫(yī)療事故引起的醫(yī)療賠償糾紛，訴到法院的，參照條例的有關規(guī)定辦理；因醫(yī)療事故以外的原因引起的其他醫(yī)療賠償糾紛，適用民法通則的規(guī)定。
2.賠償標準的雙軌制
30年來，我們國家行政法規(guī)始終堅持醫(yī)療損害賠償標準的限制原則，而不能使用一般的人身損害賠償標準。
在《醫(yī)療事故處理辦法》（1987年）中規(guī)定了一次性賠償標準：如天津的“實施細則”規(guī)定，一級事故補償3000—4000元。盡管當時工資水平較低，但此賠償顯然使患者損失得到全面救濟。后來法院的判決不斷地突破《辦法》中關于賠償標準的限制。
02年9月1日《醫(yī)療事故處理條例》施行。仍然對醫(yī)療事故賠償責任予以限制，沒有擺脫衛(wèi)生行政機關偏袒醫(yī)療機構的嫌疑。
04年5月1日《關于審理人身損害賠償案件適用法律的若干問題解釋》出臺，賠償標準大大高于《條例》。
3.醫(yī)療損害案件鑒定的雙軌制
很長一段時間里，醫(yī)療損害責任的認定是獨家的醫(yī)學鑒定，《辦法》規(guī)定由衛(wèi)生行政機關組織醫(yī)療事故鑒定委員會實施鑒定，《條例》后規(guī)定由醫(yī)學會組織鑒定。
《最高人民法院關于參照 <醫(yī)療事故處理條例>審理醫(yī)療糾紛民事案件的通知》第2條規(guī)定， 人民法院在民事審判中，根據當事人的申請或者依職權決定進行醫(yī)療事故司法鑒定的，按照，交由條例所規(guī)定的醫(yī)學會組織鑒定。因醫(yī)療事故以外的原因引起的其它醫(yī)療賠償糾紛需要進行司法鑒定的，按照《人民法院對外委托司法鑒定管理規(guī)定》組織鑒定。
司法實踐中，醫(yī)療事故技術鑒定和醫(yī)療 過錯司法鑒定并存，醫(yī)療機構多主張者，而患方多主張醫(yī)療過錯司法鑒定。
三、醫(yī)療糾紛案件的案由選擇
案由：案件性質、內容的簡要概括
在醫(yī)療糾紛訴訟中，患方起訴的案由曾經多種多樣,如“人身損害賠償”、“醫(yī)療賠償”、“醫(yī)療事故賠償”、“醫(yī)療事故損害賠償”、“醫(yī)療糾紛”、“醫(yī)療損害賠償”、“醫(yī)療意外死亡糾紛”、“醫(yī)療服務合同”、“醫(yī)患合同糾紛”、“醫(yī)療產品質量糾紛”等等
2008年4月1日起施行的《民事案件案由規(guī)定》中涉及醫(yī)療糾紛的案由有主要有兩項：
1.醫(yī)療損害賠償糾紛
——侵權之訴
2.醫(yī)療服務合同糾紛
——違約之訴
二者的區(qū)別：
1.歸責原則不同：醫(yī)療違約之訴采用無過錯原則，只要當事人不履行合同義務或履行合同義務不符合約定，無論有無過錯，只要沒有免責事由，就要承擔違約責任；而侵權之訴一般采用過錯責任原則，醫(yī)療機構只有在有過錯的情況下才有可能承擔民事責任。
2.舉證責任不同：違約之訴，不履行合同義務的，有履行義務一方當事人承擔舉證責任，履行義務不符合約定的，誰主張誰舉證；侵權之訴中，醫(yī)方對醫(yī)療行為與損害后果之間不存在因果關系及不存在過錯承擔舉證責任。
3.賠償范圍不同：主要是精神損害撫慰金
4.訴訟時效不同。違約之訴訴訟時效為2年，醫(yī)療侵權之訴訴訟時效為1年。
四、醫(yī)療侵權案件的舉證責任
1.法律規(guī)定
《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規(guī)定》第4條第1款第八項規(guī)定，因醫(yī)療行為引起的侵權訴訟，由醫(yī)療機構就醫(yī)療行為與損害結果之間不存在因果關系及不存在醫(yī)療過錯承擔舉證責任。
即在醫(yī)療損害賠償案件中實行舉證責任倒置。
就上述規(guī)定最高院民一庭負責人答記者問明確以下含義：
1）患者應承擔初步舉證責任
患者首先應證明醫(yī)患關系存在，并因此受到損害。
2）舉證責任是可以轉移的
患者對損害賠償請求權的成立，達到了表現真實的程度，證明責任就向醫(yī)方轉移，由醫(yī)方反駁，以證明醫(yī)療行為與損害后果不存在因果關系及不存在過錯。否則承擔不利的訴訟后果。
3）舉證責任轉移的依據
按照舉證責任分配的實質性標準，應當有距離證據最近或者實際控制證據源的一方當事人承擔。
2.患方的舉證責任：
1）證明醫(yī)患關系存在
2）證明損害后果
3）就其賠償請求承擔舉證責任
醫(yī)療侵權案件中醫(yī)療機構應舉證證明其不存在醫(yī)療過錯、醫(yī)療行為與損害結果之間不存在因果關系。
舉證的方法通常是提交病歷資料，申請鑒定。
3.病歷的證明效力
《病歷書寫基本規(guī)范》：病歷書寫的基本原則：客觀、真實、準確、及時、完整。不得涂改、偽造、隱匿等。
一份完整、真實的病歷可以真實反映整個診療過程。
病歷對于認定醫(yī)療機構是否存在過錯具有其他證據難以替代的價值和意義。
現實中，在發(fā)生醫(yī)療糾紛后，醫(yī)療機構第一件事往往是查看病歷記載是否完善，甚至抓緊時間完善。
4.病歷證明效力：
一份真實、完整的病歷，其本身僅能反映診療過程，而不能當然證明醫(yī)療行為無過錯、醫(yī)療行為與損害結果不存在因果關系。
訴訟中，如果醫(yī)療機構僅提供病歷，而不在法定期限內提起鑒定申請，仍就是未完成舉證責任，要承擔不利的訴訟后果。
1.現狀：
近年來我國醫(yī)患關系日趨緊張，已成為社會公眾廣為關注的焦點之一。盡管相關部門為緩解醫(yī)患矛盾做了諸多努力，但令人遺憾的是，近年來，矛盾并未趨于緩和，惡性案件仍時有發(fā)生。
紛爭何時終結？ 醫(yī)患江湖 誰是弱者？
2.醫(yī)療糾紛案件的特點：
1）高度的專業(yè)性：
隨著醫(yī)學科學的發(fā)展，各種新的診療方法、手段出現，導致醫(yī)療行業(yè)內部分工高度專業(yè)化，而患者一方往往缺乏相應專業(yè)知識，在案件處理中處于專業(yè)劣勢。
2）審理難度大：
醫(yī)學知識的專業(yè)性，法官難以根據自己的知識就案件的事實進行實體判斷，往往需借助相關鑒定結論。審理中又往往出現多個相互矛盾或差別較大的鑒定意見，法官難以認定。
3）周期長：
醫(yī)療案件審理往往按年計算，復雜的鑒定如醫(yī)療事故技術鑒定、醫(yī)療過錯司法鑒定、文件檢驗、傷殘鑒定、護理依賴等等。
證據的判斷、采信必然建立在復雜的鑒定基礎上。大多數案件都難以在審限內審結。
二、現行醫(yī)療損害責任體系的二元化結構
1.醫(yī)療損害責任訴由的雙軌制：
在選擇侵權法作為請求權法律基礎的醫(yī)療損害賠償糾紛中，在案由問題上，司法實踐中將其區(qū)分為醫(yī)療事故責任和醫(yī)療過錯責任。
原因是2003年1月6日出臺的《最高人民法院關于參照 <醫(yī)療事故處理條例>審理醫(yī)療糾紛民事案件的通知》規(guī)定：條例施行后發(fā)生的醫(yī)療事故引起的醫(yī)療賠償糾紛，訴到法院的，參照條例的有關規(guī)定辦理；因醫(yī)療事故以外的原因引起的其他醫(yī)療賠償糾紛，適用民法通則的規(guī)定。
2.賠償標準的雙軌制
30年來，我們國家行政法規(guī)始終堅持醫(yī)療損害賠償標準的限制原則，而不能使用一般的人身損害賠償標準。
在《醫(yī)療事故處理辦法》（1987年）中規(guī)定了一次性賠償標準：如天津的“實施細則”規(guī)定，一級事故補償3000—4000元。盡管當時工資水平較低，但此賠償顯然使患者損失得到全面救濟。后來法院的判決不斷地突破《辦法》中關于賠償標準的限制。
02年9月1日《醫(yī)療事故處理條例》施行。仍然對醫(yī)療事故賠償責任予以限制，沒有擺脫衛(wèi)生行政機關偏袒醫(yī)療機構的嫌疑。
04年5月1日《關于審理人身損害賠償案件適用法律的若干問題解釋》出臺，賠償標準大大高于《條例》。
3.醫(yī)療損害案件鑒定的雙軌制
很長一段時間里，醫(yī)療損害責任的認定是獨家的醫(yī)學鑒定，《辦法》規(guī)定由衛(wèi)生行政機關組織醫(yī)療事故鑒定委員會實施鑒定，《條例》后規(guī)定由醫(yī)學會組織鑒定。
《最高人民法院關于參照 <醫(yī)療事故處理條例>審理醫(yī)療糾紛民事案件的通知》第2條規(guī)定， 人民法院在民事審判中，根據當事人的申請或者依職權決定進行醫(yī)療事故司法鑒定的，按照，交由條例所規(guī)定的醫(yī)學會組織鑒定。因醫(yī)療事故以外的原因引起的其它醫(yī)療賠償糾紛需要進行司法鑒定的，按照《人民法院對外委托司法鑒定管理規(guī)定》組織鑒定。
司法實踐中，醫(yī)療事故技術鑒定和醫(yī)療 過錯司法鑒定并存，醫(yī)療機構多主張者，而患方多主張醫(yī)療過錯司法鑒定。
三、醫(yī)療糾紛案件的案由選擇
案由：案件性質、內容的簡要概括
在醫(yī)療糾紛訴訟中，患方起訴的案由曾經多種多樣,如“人身損害賠償”、“醫(yī)療賠償”、“醫(yī)療事故賠償”、“醫(yī)療事故損害賠償”、“醫(yī)療糾紛”、“醫(yī)療損害賠償”、“醫(yī)療意外死亡糾紛”、“醫(yī)療服務合同”、“醫(yī)患合同糾紛”、“醫(yī)療產品質量糾紛”等等
2008年4月1日起施行的《民事案件案由規(guī)定》中涉及醫(yī)療糾紛的案由有主要有兩項：
1.醫(yī)療損害賠償糾紛
——侵權之訴
2.醫(yī)療服務合同糾紛
——違約之訴
二者的區(qū)別：
1.歸責原則不同：醫(yī)療違約之訴采用無過錯原則，只要當事人不履行合同義務或履行合同義務不符合約定，無論有無過錯，只要沒有免責事由，就要承擔違約責任；而侵權之訴一般采用過錯責任原則，醫(yī)療機構只有在有過錯的情況下才有可能承擔民事責任。
2.舉證責任不同：違約之訴，不履行合同義務的，有履行義務一方當事人承擔舉證責任，履行義務不符合約定的，誰主張誰舉證；侵權之訴中，醫(yī)方對醫(yī)療行為與損害后果之間不存在因果關系及不存在過錯承擔舉證責任。
3.賠償范圍不同：主要是精神損害撫慰金
4.訴訟時效不同。違約之訴訴訟時效為2年，醫(yī)療侵權之訴訴訟時效為1年。
四、醫(yī)療侵權案件的舉證責任
1.法律規(guī)定
《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規(guī)定》第4條第1款第八項規(guī)定，因醫(yī)療行為引起的侵權訴訟，由醫(yī)療機構就醫(yī)療行為與損害結果之間不存在因果關系及不存在醫(yī)療過錯承擔舉證責任。
即在醫(yī)療損害賠償案件中實行舉證責任倒置。
就上述規(guī)定最高院民一庭負責人答記者問明確以下含義：
1）患者應承擔初步舉證責任
患者首先應證明醫(yī)患關系存在，并因此受到損害。
2）舉證責任是可以轉移的
患者對損害賠償請求權的成立，達到了表現真實的程度，證明責任就向醫(yī)方轉移，由醫(yī)方反駁，以證明醫(yī)療行為與損害后果不存在因果關系及不存在過錯。否則承擔不利的訴訟后果。
3）舉證責任轉移的依據
按照舉證責任分配的實質性標準，應當有距離證據最近或者實際控制證據源的一方當事人承擔。
2.患方的舉證責任：
1）證明醫(yī)患關系存在
2）證明損害后果
3）就其賠償請求承擔舉證責任
醫(yī)療侵權案件中醫(yī)療機構應舉證證明其不存在醫(yī)療過錯、醫(yī)療行為與損害結果之間不存在因果關系。
舉證的方法通常是提交病歷資料，申請鑒定。
3.病歷的證明效力
《病歷書寫基本規(guī)范》：病歷書寫的基本原則：客觀、真實、準確、及時、完整。不得涂改、偽造、隱匿等。
一份完整、真實的病歷可以真實反映整個診療過程。
病歷對于認定醫(yī)療機構是否存在過錯具有其他證據難以替代的價值和意義。
現實中，在發(fā)生醫(yī)療糾紛后，醫(yī)療機構第一件事往往是查看病歷記載是否完善，甚至抓緊時間完善。
4.病歷證明效力：
一份真實、完整的病歷，其本身僅能反映診療過程，而不能當然證明醫(yī)療行為無過錯、醫(yī)療行為與損害結果不存在因果關系。
訴訟中，如果醫(yī)療機構僅提供病歷，而不在法定期限內提起鑒定申請，仍就是未完成舉證責任，要承擔不利的訴訟后果。
